Komarov indd
Право, применимое к основному договору
Download 1.16 Mb. Pdf ko'rish
|
международный коммерческий арбитраж2015
Право, применимое к основному договору. В отношении воз-
можности применения права договора в случае отсутствия указания 1 См. ст. 18 Регламента МТП. 2 Union of India v. McDonnell Douglas Corporation // Lloyd's Law Report. – 1993. – Vol. 2. – P. 48. 3 См.: Bank Mellat v. Helliniki Techniki SA [1984] // Q.B. – Vol. 1. – P. 301; Redfern A., Hunter M. Law and Practice of International Commercial Arbitration, 2nd ed. – London: Sweet & Maxwell, 1999. – P. 93. 105 сторон на процессуальное право спора ведется дискуссия. Главным препятствием в применении этого права, как уже отмечалось выше, является доктрина автономности арбитражного соглашения. Однако, по мнению некоторых теоретиков, арбитражная оговорка является частью договора, следовательно, к ней может применяться положение договора о применимом праве. Так, гипотеза о том, что к арбитражной оговорке может применять- ся такое же право, как и к общему контракту, была подтверждена ре- шением английского суда в деле Sonatrach Petroleum Corporation (BVI) против Ferrell International Ltd: «Если договор содержит прямую ссыл- ку на применимое право, а арбитражное соглашение не содержит от- дельного выбора права, то это вполне естественно, что к арбитражно- му соглашению применяется право основного договора» 1 . По мнению одного из французских авторов, автономность арбитражного соглаше- ния от основного договора не означает, что они полностью независимы один от другого, доказательством чему является факт того, что при- нятие условий по основному договору закрепляет принятие арбитраж- ной оговорки без каких-либо других формальностей 2 . Здесь следует подчеркнуть, что, допуская возможность распространения на арби- тражную оговорку права, применимого к общему договору, ни в одном из приведенных выше примеров сама доктрина автономности арби- тражного соглашения не отрицается. Сторонники рассматриваемой теории признают автономность права арбитражного соглашения, при этом, в отсутствие выбора сторон, они в качестве источника lex arbitri допускают применение права главного договора. По мнению других исследователей этого вопроса, в случае от- сутствия ссылки сторон на процессуальное право спора право основ- ного договора является лишь одним из вариантов для трибунала вместе с правом места арбитража. Так, не обходя стороной доктрину автономности арбитражного соглашения, коллектив английских ав- торов пришел к выводу, что настоящий выбор «…состоит между правом места арбитража и правом, применимым к контракту в целом» 3 . Гари Борн считает, что выбор права, применимого к арби- тражному соглашению, между сторонами (при отсутствии прямой 1 Sonatrach Petroleum Corporation (BVI) v. Ferrell International Ltd. // All E.R. (Comm.P). – 2002. – Vol. 1. – P. 627. 2 Derains // The ICC International Court of Arbitration Bulletin. – Vol. 6, № 1. – P. 16–17. 3 Redfern A., Hunter M., Blackaby N., Partasides C. Law and practice of international commercial arbitration, 4th ed. – London: Sweet & Maxwell, 2004. – P. 149. 106 договоренности) обычно требует рассмотрения двух главных альтер- натив — права, применимого к существу спора, или права страны, где имеет место арбитраж 1 . Некоторые теоретики придерживаются того мнения, что доктрина автономности арбитражного соглашения все же не позволяет распро- странять право основного договора на арбитражную оговорку. При этом основным источником процессуального права они считают lex loci arbitri. Эта позиция на сегодняшний день является наиболее распространенной и подкреплена значительным количеством прецедентов. Download 1.16 Mb. Do'stlaringiz bilan baham: |
Ma'lumotlar bazasi mualliflik huquqi bilan himoyalangan ©fayllar.org 2024
ma'muriyatiga murojaat qiling
ma'muriyatiga murojaat qiling