Проблема квалификации в международном частном праве
квалификация по закону суда
Download 278.57 Kb. Pdf ko'rish
|
Проблема квалификации в международном частном праве.
квалификация по закону суда
(lex fori). В целом современная док- трина и практика международ- ного частного права исходят из пра- вила, что квалификация юридиче- ских понятий коллизионной нормы должна осуществляться по закону суда. Данного подхода придержива- ются суды большинства государств 3 , что проявляется в последних коди- фикациях международного част- ного права (далее — МЧП). Так, со- гласно ст. 20(1)(4) Закона Чешской Республики о МЧП 2012 г. для опре- деления применимого права к пра- воотношениям обычно применя- ются коллизионные нормы чешского правопорядка. Факты, установлен- ные коллизионными нормами на- стоящего Закона для определения применимого права (коллизионные привязки), оцениваются с помощью применения чешского права. В со- ответствии со ст. 4(1) Закона Вен- грии о МЧП 2017 г. (в ред. 2018 г.) при определении того, чья колли- зионная норма должна определять 2 См.: Allarousse V. Op. cit. P. 481. 3 Ibid. P. 488, 496. Журнал российского права. 2021. Т. 25. № 9 35 право, применимое к фактической ситуации, должны применяться по- нятия венгерского права. Аналогич- ные по сути положения содержатся в ст. 39(1) Кодекса МЧП Болгарии 2005 г. (в ред. 2010 г.), ст. 21 Закона Монако о МЧП 2017 г. 4 В Соединен- ных Штатах Америки в соответ- ствии с Restatement 2 nd «квалифика- ция и толкование концепций и тер- минов коллизионного права осуще- ствляется в соответствии с законом суда» 5 . Российское право придержива- ется аналогичного подхода, устанав- ливая, что при определении права, подлежащего применению, толко- вание юридических понятий осуще- ствляется в соответствии с россий- ским правом, если иное не предусмо- трено законом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ). Основание для такого решения за- ключается в том, что коллизионная норма — это правило, которое сфор- мулировал отечественный законо- датель, а следовательно, и все поня- тия этой нормы должны толковаться в соответствии с отечественным правом согласно принципу ejus est interpretari cujus est condere 6 . Ква- лификация по иностранному праву приведет к тому, что право страны суда утратит всякий контроль над применением своих коллизионных норм. Кроме того, квалификация по lex causae является нелогичной, по- скольку вопрос о выборе этого права до применения коллизионной нормы еще не решен. В соответствии с ква- лификацией по lex fori толкова- ние юридических понятий колли- зионной нормы должно осуществ- ляться по закону того государства, в котором рассматривается дело еще до того момента, как решена проб- лема выбора права, т. е. до примене- 4 Тексты законов Чехии, Венгрии, Болга- рии, Монако см.: URL: https://pravo.hse.ru/ intprilaw/WE. 5 Allarousse V. Op. cit. P. 495. 6 От лат. — тот, кто нечто сочиняет, должен давать этому толкование. См.: Allarousse V. Op. cit. P. 482. ния коллизионной нормы (первичная квалификация) 7 . Главный аргумент против квали- фикации по lex fori заключается в том, что в этом случае не учитыва- ется позиция иностранного права. Например, согласно праву государ- ства Х определенный вопрос счи- тается относящимся к семейному праву. Суд страны Х приходит к вы- воду, что должно применяться право государства Y. Однако согласно праву страны Y данный вопрос ни- когда не считался семейно-право- вым, а относился и относится к на- следственному праву. Тем не менее суд государства Х в соответствии с доктриной lex fori применит нормы семейного права государства Y, но не его наследственного права. По мне- нию критиков теории lex fori, когда суд приходит к выводу, что приме- нимым правом является иностран- ное, а затем не применяет его нормы о квалификации, это равнозначно тому, что он не применяет иностран- ное право вообще либо существенно искажает его содержание, наделяя иностранное право несвойствен- ными ему характеристиками. Это противоречит подходу, согласно ко- торому «каждая юридическая норма берет свою квалификацию из юри- дической системы, которой она при- надлежит» 8 . Отметим, что положения ст. 1187 ГК РФ о квалификации юридиче- ских понятий применяются исклю- чительно для целей толкования юридических понятий, содержа- щихся в российских коллизионных нормах. После определения приме- нимого права на основании соот- ветствующей коллизионной нормы суд осуществляет толкование при- менимых норм иностранного права, 7 См.: Robertson A. Characterization in the Conflict of Laws. Harvard University Press, 1940. P. 104 et al. Цит. по: Allarousse V. Op. cit. P. 500. 8 Download 278.57 Kb. Do'stlaringiz bilan baham: |
Ma'lumotlar bazasi mualliflik huquqi bilan himoyalangan ©fayllar.org 2024
ma'muriyatiga murojaat qiling
ma'muriyatiga murojaat qiling