Проблема квалификации в международном частном праве

Форма брака.
Вопросы квалифи-
кации нередко возникают в связи 
с различиями в праве по вопросам 
брака. В частности, в Англии согла-
сие родителей на вступление в брак 
несовершеннолетним лицом рассма-
тривается как требование, относя-
щееся к форме брака, но не к брач-
ной правоспособности. Поэтому, если 
брак заключается за рубежом без 
родительского согласия, то он при-
знается в Англии действительным, 
поскольку форма брака в этом слу-
чае определяется иностранным пра-
вом
16
. Если брак заключается в Ан-
глии, то английские суды признают 
достаточным соблюдение требо-
ваний английского права и не тре-
15 
См.: Allarousse V. Op. cit. P. 487.
16 
См.: Jaffey A. Op. cit. Р. 46—47.

---

Journal of Russian Law, 2021, vol. 25, no. 9
38
буют согласия на вступление в брак 
от, например, французских родите-
лей, поскольку квалифицируют та-
кое согласие как вопрос формы, а 
не брачной правоспособности
17
. Ду-
мается, что при возникновении по-
добного спора в российском суде со-
гласие французских родителей на 
вступление в брак их несовершенно-
летних детей должно квалифициро-
ваться российским судом как вопрос 
брачной дееспособности, а следова-
тельно, определяться французским 
правом как правом страны граж-
данства вступающего в брак (ст. 14 
СК РФ).
Вопрос о конфликте квалифика-
ций брака возник в деле “Caraslanis 
v. dame Caraslanis”, рассмотренном 
французским Кассационным су-
дом в 1955 г. Согласно материалам 
дела православный грек женился 
на француженке во Франции. Брак 
был зарегистрирован в граждан-
ской форме, хотя греческое право 
требовало венчания в церкви. Перед 
французским судом возникли во-
просы о действительности брака и о 
квалификации понятий коллизион-
ной нормы. Если рассматривать тре-
бование религиозной формы брака 
как относящееся к личному статуту 
греческого гражданина, то примени-
мым должно быть греческое право, 
согласно которому брак должен 
быть признан недействительным. 
Если же рассматривать это требо-
вание как вопрос формы, то приме-
нимым должно быть французское 
право как право место заключения 
брака (lex loci celebrationis). Фран-
цузский суд осуществил квалифи-
кацию данного требования на осно-
вании французского права (lex fori), 
поскольку вопрос о том, является ли 
элемент брачной процедуры вопро-
сом формы или существа отноше-
ний, должен решаться на основании 
французского закона со ссылкой на 
французские юридические концеп-
ции, согласно которым религиозная 
и светская формы брака являются 
17 
См.: Allarousse V. Op. cit. P. 485.
вопросом формы. Соответственно, 
суд признал брак действительным
18
. 
Аналогичным образом должны по-
ступать и российские суды, прини-
мая решение о квалификации поня-
тий ст. 14 СК РФ.
Однополые браки. 
В настоящее 
время все больше государств допу-
скают регистрацию однополых бра-
ков, союзов, партнерств. Согласно 
ст. 158 СК РФ браки, заключенные 
за рубежом между иностранцами, 
признаются в России действитель-
ными, если при их заключении было 
соблюдено законодательство со-
ответствующего иностранного го-
сударства. Квалификация поня-
тия «брак», упомянутого в ст. 158 
СК РФ, должна осуществляться по 
lex fori, т. е. по российскому праву 
(п. 1 ст. 1187 ГК РФ). В России бра-
ком признается «союз мужчины и 
женщины», что следует из ст. 1, 12 
СК РФ. Это положение теперь за-
креплено в Конституции России, со-
гласно которой «защита института 
брака как союза мужчины и жен-
щины» находится в совместном ве-
дении Российской Федерации и ее 
субъектов (п. ж
1
ст. 72). Таким обра-
зом, в ст. 158 СК РФ идет речь только 
о традиционных браках, но не одно-
полых (same-sex marriage).
Нотариальная форма сделки.
Согласно п. 4 ст. 1209 ГК РФ форма 
сделки в отношении недвижимого 
имущества подчиняется праву 
страны, где находится это имуще-
ство. Например, в Чехии предусмо-
трена нотариальная форма сделки. 
Однако российский нотариус не мо-
жет удостоверить договор, так как 
порядок удостоверения, как состав-
ная часть формы, регулируется чеш-
ским законодательством (lex fori)
19
. 
Равным образом, иностранный нота-
риус не может участвовать в оформ-
18 
См.: Allarousse V. Op. cit. P. 494.
19 
См.: Настольная книга нотариуса: в 4 т. 
Т. 4: Международное частное право, уголов-
ное право и процесс в нотариальной дея-
тельности / под ред. И. Г. Медведева. 3-е изд. 
М., 2015.

---

Журнал российского права. 2021. Т. 25. № 9
39
лении сделки, если применимое к 
ее форме российское право требует 
обязательного нотариального удо-
стоверения. «На практике это озна-
чает, что всякий раз, когда приме-
нимое к форме сделки иностранное 
право требует обязательного нота-
риального удостоверения договора, 
оно производится по общему пра-
вилу местным нотариусом, а компе-
тенция российского нотариуса пол-
ностью исключается»
20
. Таким обра-
зом, квалификация формы сделки в 
качестве нотариальной всегда осуще-
ствляется согласно закону суда (lex 
fori), поскольку нотариальная форма 
тесно связана с процедурой совер-
шения надписи, которая в каждой 
стране своя.