Монография Москва  2012 удк

Законность и целесообразность

Модные среди юристов и журналистов представления о формуле «разрешено все, что не запрещено законом» как об официально продекларированном общеправовом принципе перестройки не учитывают следующие важные, на наш взгляд, аспекты организации и реализации функционирования правовой системы государства.

недопустимость сведения методики правового регулирования исключительно к методу запрещения с игнорированием не менее эффективных методов уполномочивания и предписания;
правовое регулирование – важнейшая, но не единственная часть системы регулирования общественных отношений, один из ее элементов: право регулирует общественные отношения во взаимодействии с другими социальными нормами (нравственными, этическими, религиозными и т.д.);
отсутствие правового запрета не равнозначно правовому разрешению.

Для некоторых отраслей права вообще характерно преимущественное использование не запретительных, а предписывающих методов правового регулирования (государственное право, уголовный процесс).

Так, расследование осуществляется путем проведения следственных действий, предписываемых Уголовно-процессуальным кодексом РФ, и в строгом соответствии с установленным законом порядком проведения этих действий. Иные действия законом не запрещены, но они не имеют юридического значения, то есть, с точки зрения права, бессмысленны и ничтожны.
Право предписывает один из нескольких не запрещенных им вариантов поведения субъектом общественных отношений и в других отраслях, в том числе и в экономике. Правила техники безопасности, безопасности движения и другие являются предписаниями, а не запретом, хотя их нарушение и влечет ответственность.
Правовой принцип «разрешено» означает, что действия не запрещены законом, не влекут юридической ответственности, но никак не отмену запретов, установленных иными социальными нормами, не разрешение действий, осуждаемых, скажем, моралью. Он не освобождает также от исполнения правовых предписаний совершить определенные действия. Здесь нет прямого правового запрета, однако это не означает, что разрешено не единственное предписываемое законом поведение, а любые иные действия.
Провозглашение и осуществление этого принципа обязывает обращать в процессе правотворчества особое внимание на запреты. Вместе с тем нельзя обеднять методы юридического регулирования, сводя их исключительно к запрету. Правовой запрет – не единственная форма установления юридических обязанностей. Запретительная форма – особенность уголовного права, распространена в административном праве, используется в других отраслях права. Однако в них чаще определяются конкретные обязанности (в Конституции Российской Федерации, в уголовно-процессуальном законодательстве и др.).
Предписывая строго определенное поведение, один из возможных его вариантов, закон тем самым запрещает любые иные варианты поведения (например, правила безопасности движения, техники безопасности, правила работы на атомных электростанциях, взрывоопасных производствах). При такой форме регулирования принцип «все, что не запрещено» также действует, но у субъекта нет выбора вариантов поведения, и допустим лишь предписанный правом.
Правовые предписания-обязанности вообще могут быть не связаны с запретами. Например, предписание получать расписку при передаче денег в долг определяет сферу действия права: это не обязанность заимодателя, а необходимое условие наступления юридических последствий в случае неуплаты долга. Неполучение расписки переводит отношения между заимодателем и должником из сферы правового регулирования в сферу нравственно-этических отношений.
Правовой принцип «разрешено все не запрещенное законом (правом)», по сути, исходит из того, что право является единственным регулятором поведения людей или по меньшей мере допускает такое толкование. Между тем, хотя право является основным регулятором в современном обществе, а юридические нормы обладают высшей силой по отношению к иным социальным нормам, оно не вправе отменять последние. Право не должно вторгаться в сферу общественных отношений, не нуждающихся в юридическом регулировании и, соответственно, не может что-либо разрешать или запрещать в данной сфере, отменять действующие в ней социальные регуляторы. Было бы точнее сформулировать названный принцип следующим образом: «Не влечет юридической ответственности поведение граждан, которое не запрещено правом». Отсутствие правового запрета аморального поведения не означает, что оно разрешено правом.
Принцип дозволенности всего того, что не запрещено законом, не является всеобщим, не распространяется на всех участников правовых отношений. Он относится к гражданам, но не государственным органам и должностным лицам. Последние действуют только в пределах своих полномочий, предписанных законом. Они не могут совершать действия, которые хотя и не запрещены законом, но выходят за пределы их компетенции.
Но и в отношении граждан данный принцип нельзя абсолютизировать. Российское право регулирует поведение граждан посредством не только запретов, но и предписаний. Если правовой запрет допускает любой возможный вариант не запрещенного поведения, то предписание относит к правомерному лишь строго определенный вариант поведения. Установленные законами обязанности граждан не запрещают, а предписывают определенное поведение. Поэтому «разрешено все, что не запрещено законом» не может пониматься как освобождение граждан от исполнения обязанностей, возложенных на них законом.